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蘇宏文
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蘇宏文 知識長

集團法務長

剛剛

加班系列-勞檢後勞工始簽切結書同意休息日加班換補休,有用嗎?
勞動基準法第32條之1第1項規定:「雇主依第32條第1項及第2項規定使勞工延長工作時間,或使勞工於第36條所定休息日工作後,依勞工意願選擇補休並經雇主同意者,應依勞工工作之時數計算補休時數。」
倘若雇主遇到地方勞工行政主管機關勞動檢查,於訪談紀錄中未曾提及勞資雙方均同意勞工於特定休息日出勤後,以補休取代加班費的給付,並提出相關證據,證明所述為實,直到被裁罰不服訴願後,始事後提出勞工簽訂的切結書作為佐證,此際,能否發揮翻盤功效,須端看勞動部訴願審議委員會是否買單?
下舉勞動部民國108年10月25日勞動法訴二字第1080020894號訴願決定書的個案為例:
事實:
訴願人從事餐飲業,為適用勞動基準法之行業。經桃園市政府勞動檢查處派員實施勞動檢查,發現訴願人所僱勞工蔡君於108年4月9日至4月14日出勤、游君於108年5月7日至5月12日出勤,惟訴願人未依規定給付蔡君等2人於休息日出勤之延長工時工資,違反勞動基準法第24條第2項規定。
理由:
勞動基準法第24條第2項規定:「雇主使勞工於第36條所定休息日工作,工作時間在2小時以內者,其工資按平日每小時工資額另再加給一又三分之一以上;工作2小時後再繼續工作者,按平日每小時工資額另再加給一又三分之二以上。」
依據蔡君108年4月份及游君108年5月份出勤紀錄,蔡君於108年4月8日至4月14日,僅休4月8日;游君108年5月6日至5月12日,僅休5月6日,又依談話紀錄,訴願人勞工工作時間為月休8日,週期為週一至週日,蔡君及游君於上開每7日之期間,無出勤之1日應為例假日,然其餘6日皆有出勤工作,惟訴願人未依勞動基準法第24條第2項規定,於蔡君及游君於休息日出勤時給與休息日之延長工時工資,訴願人對此亦不爭執,是其違反勞動基準法第24條第2項規定之事實,足以認定。
訴願人雖於訴願時提具蔡君及游君之切結書,主張其等係自願休息日配合加班出勤而選擇補休等語。惟查,該切結書之內容除與上開訪談紀錄所載不一致外,均為事後出具之資料,尚難逕予採認。
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蘇宏文 知識長

集團法務長

23小時前

加班系列-雇主未經工會或勞資會議同意,可直接要求勞工加班嗎?
勞動基準法第32條第1項規定:「雇主有使勞工在正常工作時間以外工作之必要者,雇主經工會同意,如事業單位無工會者,經勞資會議同意後,得將工作時間延長之。」
顯見延長工時(加班)一事,不是雇主片面說了算,除須先經過上述程序外(亦即有工會者,先經過工會開會同意作成決議;無工會者,則須經勞資會議開會同意作成決議),並且勞工在平日、休息日、特別休假日或國定假日(非天災、事變或突發事件等情事發生時),如雇主有加班需要,仍需要各別勞工點頭同意才行。因此,如雇主未經上述程序,即指示勞工加班,將會觸法受罰。
下舉勞動部民國111年4月29日勞動法訴字第1100022357號訴願決定書的個案為例:
事實:
訴願人從事食品什貨、飲料零售業,為適用勞動基準法之行業。經新竹縣政府勞工處實施勞動檢查,發現訴願人有未經勞資會議同意,使勞工邱君於110年1月及2月延長工作時間,違反勞動基準法第32條第1項規定。
理由:
勞動基準法第32條第1項明定,雇主有使勞工在正常工作時間以外工作之必要者,需經工會同意,如事業單位無工會者,需經勞資會議同意後,始得延長勞工之工作時間,其立法目的係為防止雇主恣意要求勞工於正常工作時間外,延長時間繼續工作,以確保勞工之身心健康與福祉,此係法律強制規定。
依110年4月13日新竹縣政府一般事業單位勞動條件檢查會談紀錄表訴願人陳稱:「問:是否有使勞工平日延長工作時間或休息日工作(加班)情形?答:是。問:是否有經勞資會議同意平日延長工作時間或休息日工作(加班)情形?答:於110年4月11日召開會議同意。」
可知訴願人確有使邱君分別於110年1月及2月份延長工作時間,訴願人係遲至110年4月11日始召開勞資會議,且訴願人對邱君延長工作時間於110年1月及2月份時尚未經勞資會議同意乙節,並不否認。是訴願人未經勞資會議同意即使邱君於前述期間延長工作時間,違反勞動基準法第32條第1項規定之事實,足以認定。
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蘇宏文 知識長

集團法務長

05/20 20:08

加班系列-加班時間須滿30分鐘,未滿者不給付加班費,可以嗎?
雇主制定的員工加班管理要點,規定必須超過半小時以上,始計算延長工時,若勞工延長工時未達半小時者,則不給付加班費,可以嗎?答案當然是:不可以。勞工只要有加班的事實,加班時間是以分鐘為計算基準。
下舉勞動部民國111年4月29日勞動法訴字第1100025786號訴願決定書的個案為例:
事實:
訴願人從事銀行業,為適用勞動基準法之行業。經臺中市政府勞工局於110年4月28日派員實施勞動檢查,發現訴願人所僱勞工劉君於109年12月20日至110年1月19日期間因設定保全延長工時總計100分鐘,應給付劉君延長工時工資新臺幣633元【110年1月工資6萬8,300元(薪資3萬5,800元+整件津貼3萬,100元+伙食津貼2,400元)÷30日÷8小時÷60×4/3×100分鐘】,惟訴願人未給付任何金額,其他勞工亦有延長工時工資給付不足之情事,違反勞動基準法第24條第1項規定。
理由:
依臺中市政府勞工局110年4月28日勞動條件檢查談話紀錄,訴願人說明:「問:請問為何保全設定皆無申請延長工時之紀錄?答:因為訴願人規定半小時為單位,保全設定皆未超過半小時,故皆無申請。」
勞動基準法第30條第5項及第6項規定,雇主應置備勞工出勤紀錄,逐日記載勞工出勤情形至分鐘為止,此為法律課予雇主之強制義務,其立法目的係為使勞工之正常工作時間及延長工作時間紀錄明確化,以備作為勞資爭議之佐證,訴願人既有覈實記載出勤紀錄之法定義務,原處分以訴願人之出勤紀錄作為判斷劉君等人是否有延長工作之事實,並無疑義。另依勞委會101年5月30日函之釋示,勞雇雙方縱有約定延時工作需事先申請者,因工作場所係雇主指揮監督之範圍,仍應就員工出勤及延時工作等情形善盡管理之責,訴願人自不得以自行訂定之加班管理要點及勞工未於加班系統申請等理由,主張排除法律規定之適用。是劉君等人超出正常工時仍提供勞務,應屬延長工作時間,訴願人即應於當期工資發放日給付其延長工作時間工資。
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蘇宏文 知識長

集團法務長

05/19 21:50

加班系列-加班費以勞工底薪為計算標準,可以嗎?
勞動基準法第24條規定,勞工加班費的給付標準是依勞工平日每小時工資額為計算基準,雇主如僅以勞工的底薪作為工資計算,可以嗎?答案當然是:不可以。
下舉勞動部民國106年1月20日勞動法訴字第1050019283號訴願決定書的個案為例:
事實:
訴願人從事印刷等業,為適用勞動基準法之行業。案經新北市政府勞動檢查處於105年5月9日派員實施勞動檢查,發現訴願人核算所僱勞工許君等人105年2月份至3月份延長工時工資,僅以底薪為核算基準,未將「全勤」及「獎金」等項納入延長工時工資計算基準,違反行為時勞動基準法第24條規定。
理由:
勞動基準法第2條第3款規定,關於工資之定義,係謂勞工因工作而獲得之報酬,包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。
查訴願人之「全勤」係視勞工出勤狀況而發給,具有因工作而獲得之報酬之性質;「獎金」視員工表現給與,亦與勞工因勞務之提供而發放,自可謂勞務之對價。故許君105年2月份薪資明細所載,底薪、全勤、獎金,均屬工資範疇,自應納入計算許君之延長工時工資。
互核許君105年2月份薪資明細及出勤卡,許君該月延長工作時間為10.8小時、工資為3萬5,800元(底薪2萬8,800元+全勤2,000元+獎金5,000元),延長工作時間工資應為2,298元【(3萬5,800元÷240×4/3×7.8小時)+(3萬5,800元元÷240×5/3×3小時)】。惟訴願人所提勞工許君105年2月份薪資明細,訴願人僅給付1,900元,顯有不足。訴願人違反行為時勞動基準法第24條規定之事實,洵堪認定。
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蘇宏文 知識長

集團法務長

05/17 14:12

犯罪小品文-愛恨法網情
今天本教室知識長想來個不一樣的主題及內容(還是與法律有關),只是今天暫時不談人資法令相關議題。
話說從頭,個人平素偏好觀看有關犯罪懸疑劇情的電影或電視影集(可能與律師職務或性格有關吧),影集部分例如《犯罪現場CSI(Crime Scene Investigation)》、《絕命毒師(Breaking Bad)》、《絕命律師(Better Call Saul)》、《重生律師(For Life)》、《黑錢勝地(Ozark)》等,實在太多了,數不勝數。
俗話說:「日有所思,夜有所夢。」
三年前某日,還真的在睡夢中,上演了一齣劇,早上清醒後的第一件事,就是趁著一絲殘留夢境,隨手拿紙筆將大致印象草草寫了下來。
於是,利用餘暇時間,做著當JK羅琳女士的作家夢,一點一滴地逐漸寫成這篇小品文。
原本只是好玩,純個人欣賞,不登大雅之堂。完稿後,只提供給內人及小兒看看,內人竟也一口氣看完,並給我正向鼓勵。去年,正值疫情期間,順便再拿出來分享給LINE群組中的家人們,作為排遣之用,居然連我退休做過國中國文老師的大姊,也一口氣讀完,給予我鼓勵。
現在,國內疫情再起且日益嚴重,今天個人就將三年前這篇小品文,再拿出來分享給所有關注本教室的您,作為娛樂之用,若無興趣或看不下去,就請忽略本日主題及內容,謝謝!
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蘇宏文 知識長

集團法務長

05/18 19:07

加班系列-加班費少算9元,雇主挨罰2萬元?
曾有一則新聞標題是這麼寫著:「少9元加班費雇主挨罰2萬」。
雇主當然不服,提起訴願,抗辯該公司根據勞動基準法第24條規定,經過反覆運算,認為原計算方式並無錯誤啊,實在不了解究竟有何錯誤?
到底是怎麼回事?
請讀者看一下平日法定延長工時工資(即一般所稱的加班費)在勞動基準法上是如何規定的。該法第24條第1項規定:「雇主延長勞工工作時間者,其延長工作時間之工資,依下列標準加給:一、延長工作時間在二小時以內者,按平日每小時工資額加給三分之一以上。二、再延長工作時間在二小時以內者,按平日每小時工資額加給三分之二以上。」
解讀本條款適用的重點即在於「以上」二字。
本件依照改制前行政院勞工委員會2013年8月23日勞訴字第1020006364號訴願決定書仍決定駁回該雇主的不服訴願。
理由摘要如下:
雇主延長勞工工作時間,其延長工時工資應依同法24條規定之標準加給,即延長工作時間在二小時以內者,按平日每小時工資額加給三分之一以上;再延長工作時間在二小時以內者,按平日每小時工資額加給三分之二以上。依上開規定標準計算延長工時工資時,雖亦可換算成小數點方式計算,然仍不得低於上開法定標準。
訴願人依勞動基準法第24條規定之標準加給勞工許君之延長工時工資應不得低於3,434元,惟訴願人僅按1.33及1.66倍之標準發給3,424元,自有不足,是訴願人違反勞動基準法第24條規定之違規事實足堪認定。
現將該位雇主與勞工主管機關的計算方式並陳如下,讀者可以看出本件加班費經計算後,雇主為何短發受罰(真的很同情該雇主)。
1. 雇主:
勞工當時月薪20,100元÷30日÷8小時x(前2小時加班總時數22小時x1.33)=2,450.53元
勞工當時月薪20,100元÷30日÷8小時x(再延長2小時加班總時數7小時x1.66)=973.18元
二者合計:2,450.53元+973.18元=3,424元(元以下四捨五入)
2. 勞工主管機關:
勞工當時月薪20,100元÷30日÷8小時x(前2小時加班總時數22小時x4/3)=2,456.67元
勞工當時月薪20,100元÷30日÷8小時x(再延長2小時加班時數7小時x5/3)=977.08元
二者合計:2,456.67元+977.08元=3,434元(元以下四捨五入)
由上可知,雇主若是採小數點方式計算勞工平日加班費,參考目前業界實務作法,直接調整成1.34及1.67作為計算加班費之標準,就不會倒楣受罰了。
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蘇宏文 知識長

集團法務長

05/16 19:28

「外國專業人才延攬及僱用法」助企業引進外國專業人才(四之四)
經由上述說明,如以獲得我國第一張就業金卡的美國YouTube創辦人陳士駿先生為例,讓我們看看外國人才專法對於陳士駿先生及其依親親屬(妻子及未成年二子)來台發展提供了哪些方面的助益?
一、符合取得就業金卡之資格條件:
陳士駿先生無庸置疑地符合外國人才專法的「外國特定專業人才」的資格條件,具有「科技領域」特殊專長(讀者請參考國發會發布「外國特定專業人才具有『科技領域』特殊專長」之資格條件及應備文件內容),可向內政部移民署申請就業金卡,外國人才專法於2018年2月8日施行,陳士駿先生於同年3月9日由時任行政院院長的賴清德先生親自頒發就業金卡。取得就業金卡的好處是「工作許可、居留簽證、外僑居留證及重入國許可」4證合一,有效期間1至3年,屆期前可再申請延期及申請延期居留6+6個月。
二、可以選擇來台受僱或自行創業:
陳士駿先生來台後不僅參與投資且受僱擔任度雷克投資股份有限公司技術長職務,其後更於2020年5月7日在台設立登記釀才室有限公司,以實際行動再次創業,因台灣新冠病毒防疫有成,獲得國際讚譽,於是鎖定醫療保健服務領域,著手開發一個全新網站及APP應用軟體。由陳士駿先生來台後的經歷可知,外國特定專業人才並不受限於單一的受聘僱型態,也包括自行創業設立公司(成為雇主)在內。
三、本人及其依親親屬不須等待即可直接加入全民健保:
我國全民健保制度及醫療水準皆屬世界頂尖之列,讓外國人頗為羨慕,對於具雇主及自營業主身分的外國特定及高級專業人才,其本人及依親親屬皆可直接加入全民健保,不受健保6個月等待期間限制(原規定是只有受聘僱的外國專業人才及其依親親屬得直接加入全民健保)。因此,陳士駿先生若選擇於台灣創業,其本人及依親親屬(妻兒)均可直接加入全民健保,不受健保6個月等待期間限制,這項保障措施對外國人才及其依親親屬而言,不須在等待期間內依賴其他商業保險,即可實際享受到我國健保福祉。
四、本人及其依親親屬簡化取得永久居留條件:
如陳士駿先生擬申請取得我國永久居留,因其符合外國特定專業人才之資格條件,在台合法連續居留期間由原規定5年縮減為3年,且合法連續居留期間之原規定計算方式是必須在台每年待滿183日,本次修法為前述3年期間只須每年「平均」達183日以上即可,這對於從事新創工作需要頻繁出國洽談公務,動輒某一年度可能須在國外待超過半年以上者而言,無乃更接地氣一些。又如陳士駿先生仍有興趣於我國大學攻讀並取得博士學位,更可因此折抵前述永久居留期間1年。如陳士駿先生經內政部移民署許可永久居留後,其妻子及未成年二子,在台灣一樣合法連續居留3年,平均每年居住183日以上,亦得向內政部移民署申請永久居留。
五、本人之直系尊親屬來台探親停留條件:
陳士駿先生之父母如想從美國來台探望兒子、媳婦及孫子,當陳士駿先生以外國特定專業人才資格經內政部移民署許可其居留或永久居留時,其在美國的父母即得向外交部或駐外館處申請核發1年效期、多次入國、停留期限6個月的停留簽證;期滿有繼續停留必要者,亦得於停留期限屆滿前,向內政部移民署申請延期,並得免出國,每次總停留期間最長為1年,達到長期探親陪伴家人的目的。
六、本人新創事業僱用世界頂尖大學畢業生來台工作:
如陳士駿先生所創立的釀才室有限公司想網羅來自美國史丹佛大學(Stanford University)電腦科學系(Computer Science)今年甫畢業,專攻人工智慧(Artificial Intelligence, AI)專業領域的美國國民A君,對照就業服務法原規定外國人受聘僱從事專門性或技術性工作,須取得相關系所學士學位,而且須有2年以上相關工作經驗。本次外國人才專法修法對此規定加以鬆綁,使符合世界頂尖大學畢業的外國社會新鮮人來台工作免除2年工作經驗的門檻限制,便於新創事業延攬外國專業人才。故A君雖無任何工作經驗,但陳士駿先生所創立的釀才室有限公司仍可聘僱其從事專業性或技術性工作。
七、本人受僱薪資所得超過300萬元的租稅優惠:
為了吸引外資,各國政府通常均會祭出租稅優惠措施,同樣的道理,對於延攬外國特定專業人才來台就業,租稅優惠自然也成為其中吸引人才的一個重要因素。如陳士駿先生以外國特定專業人才資格首次核准來台就業,其受僱薪資所得超過新台幣300萬元的5年內(因雇主聘僱從事專業工作之外國特定專業人才,其聘僱許可期間最長為5年),享有超過部分之半數免予計入綜合所得總額課稅,以及海外所得免計入基本所得額課徵基本稅額等之所得稅減免優惠。
八、本人經許可永久居留者,適用勞退新制:
如陳士駿先生受僱從事專業工作,於獲得內政部移民署許可永久居留之日起適用勞工退休金條例,其雇主即須按月為其提繳月薪資6%至勞工保險局設立的勞工退休金個人專戶。如陳士駿先生創業成為雇主,其得自願提繳退休金,保障日後退休生活。
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